Niek Klein Beernink schreef het artikel ‘ESG en Garanties | De uitleg van ESG-gerelateerde garanties en het recht op schadevergoeding’ in het Maandblad voor Ondernemingsrecht – MvO (MvO, aflevering 5-6).
In het kader van Environmental, Social and Governance (ESG) gerelateerde wet- en regelgeving hebben Rachel Mulder, Robert-Jan Roos, Alexandra Weidner en William Schonewille eerder de Corporate Sustainability Reporting Directive (CSRD) (Duurzaamheidsverslaggeving: wat is de CSRD?) en de Corporate Sustainable Due Diligence Directive (CSDDD) (De CSDDD is een feit – BarentsKrans) besproken in diverse blogs.
In maart en mei van 2025 zijn hier informatieve blogs over de impact van het Omnibusvoorstel op de CSRD (Omnibusvoorstel CSRD – BarentsKrans) en CSDDD (De impact van het Omnibusvoorstel op de CSDDD) bijgekomen.
Deze veelbesproken regels bevatten diverse verplichtingen voor ondernemingen op ESG-gebied, en ook een jurist in de (Europese) M&A-praktijk krijgt steeds vaker te maken met ESG-factoren, mede in transactiedocumentatie.
Waar gaat het artikel over?
In het artikel ‘ESG en Garanties’ gaat de auteur in op de uitleg van ESG-gerelateerde garanties, de rol van artikel 7:17 BW in transactiedocumentatie, en het recht op schadevergoeding bij een vermeende inbreuk op ESG-gerelateerde garanties. Artikel 7:17 BW kan als wettelijke garantieverbintenis richting geven aan de inhoud van en de discussie over garantiebepalingen in transactiedocumentatie, ook wanneer de toepasselijkheid van titel 1 van Boek 7 BW wordt uitgesloten.
Wanneer er sprake is van een gerechtvaardigde claim als gevolg van een schending van een specifieke ESG-garantie die is opgenomen in een share purchase agreement, kan de koper schade lijden. Deze schade kan bestaan uit kosten om externe consultants in te huren en uit de daarmee samenhangende kosten om bedrijfsprocessen aan te (laten) passen, die naar verwachting in het vervolg óók kostbaarder zullen zijn dan de bedrijfsprocessen zoals deze tot nu toe zijn gevoerd. Ook kan worden gedacht aan (reputatie)schade als gevolg van het moeten beëindigen van (langlopende) afspraken met toeleveranciers of klanten (bijvoorbeeld wegens het schenden van zogenaamde ‘Responsible Supplier Policies’ of ‘Supplier Sustainability Declarations’).
Het is daarnaast denkbaar dat schending van een specifieke ESG-garantie tot gevolg heeft dat de onderneming, bijvoorbeeld vanwege de gehanteerde waarderingsgrondslagen, op closing minder waard was dan wanneer de ESG-garantie wél juist was geweest, en dat vermogensschade zich op deze manier manifesteert.
ESG als juridisch aandachtspunt in M&A
Afhankelijk van de juridische grondslag van de vordering tot schadevergoeding (wanprestatie of onrechtmatige daad), de activiteiten van de doelwitvennootschap en het feit of een koper wel of geen wetenschap had van het schadeveroorzakende feit of de schadeveroorzakende gebeurtenis, kan schade als gevolg van een schending van een ESG-garantie uit een veelvoud van concrete schadeposten bestaan. Het is in deze tijd daarom aan te raden om tijdens het overnameproces bij dit onderwerp stil te staan.
Het volledige artikel is hier te lezen.
Vragen?
BarentsKrans adviseert cliënten over uiteenlopende vraagstukken op het gebied van ESG en maatschappelijk verantwoord ondernemen. Bent u benieuwd wat wij voor u kunnen betekenen op het gebied van ESG?
Neem gerust contact met ons op.